ESG是“環(huán)境”（Env i ro nme nt）、“社會” （Social）、“治理”（Governance）的縮寫，是對企業(yè)經(jīng)營狀況、經(jīng)營風(fēng)險的綜合性分析評價標(biāo)準(zhǔn)。近年來國際層面關(guān)于ESG的討論持續(xù)升溫，多家著名評級機構(gòu)已經(jīng)圍繞這一標(biāo)準(zhǔn)制定了相應(yīng)的評級方案和信息披露指引。在我國，《ESG評價標(biāo)準(zhǔn)》等標(biāo)準(zhǔn)性文件的制定和發(fā)布使得ESG這一概念同樣引發(fā)了討論。而隨著國際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO）于2022年8月對其2016年發(fā)布的ISO37001號《反賄賂管理體系》發(fā)布《反賄賂管理體系手冊》，反商業(yè)賄賂又一次成為了國內(nèi)外企業(yè)和評級機構(gòu)高度關(guān)注的話題，并作為ESG中“治理”一項的重要評價維度。盡管我國《刑法》《反不正當(dāng)競爭法》等法律對商業(yè)賄賂行為均做了規(guī)制，但ESG體系下的反商業(yè)賄賂邊界更為寬廣。本文試在ESG語境下對我國企業(yè)的反商業(yè)賄賂合規(guī)前景做簡單探討。

在企業(yè)合規(guī)體系中，反腐敗合規(guī)是較早產(chǎn)生的內(nèi)容，并且自產(chǎn)生以來一直是企業(yè)合規(guī)的重要內(nèi)容之一。對于企業(yè)內(nèi)部發(fā)生的腐敗行為，國家監(jiān)管與刑事追訴往往很難介入，一旦涉及行政追責(zé)和刑事追責(zé)對企業(yè)經(jīng)營尤其是私營企業(yè)的經(jīng)營影響重大。通過企業(yè)反腐敗合規(guī)，將國家的外部監(jiān)管轉(zhuǎn)向企業(yè)的內(nèi)部控制，在節(jié)約國家監(jiān)督執(zhí)法成本的同時，避免了企業(yè)被追究行政或刑事責(zé)任，保護了企業(yè)聲譽和良好的社會公眾形象。商業(yè)賄賂行為的本質(zhì)是職務(wù)權(quán)利或影響力與經(jīng)濟利益等的交換行為，該行為侵害了企業(yè)員工職務(wù)行為的廉潔性，并進一步侵害了市場公平競爭的秩序。

在ESG體系下，商業(yè)賄賂行為一般被歸于“商業(yè)不端行為”項下進行評價，以2023年蘋果公司多名AppStore管理人員收受開發(fā)者賄賂為例，該案觸發(fā)了蘋果公司內(nèi)部自律機制，最終導(dǎo)致至少5名員工被解雇。ESG評價體系對企業(yè)內(nèi)部自律能力提出了較高要求，這對于目前我國許多企業(yè)來說，都是一項新的挑戰(zhàn)。從企業(yè)年度報告中可以發(fā)現(xiàn)，目前我國企業(yè)更傾向于將企業(yè)的反商業(yè)賄賂行為歸于“企業(yè)社會責(zé)任”，并將該項目編制于企業(yè)社會責(zé)任報告中進行發(fā)布，以此表明企業(yè)履行了遵守法律的社會責(zé)任。但實際上，ESG語境下的反商業(yè)賄賂相較于法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定，更傾向于對企業(yè)內(nèi)部管理狀況的評價，合規(guī)行為須遵守法律、ESG評價標(biāo)準(zhǔn)以及合同、有效治理原則及道德標(biāo)準(zhǔn)。我國企業(yè)在未來的發(fā)展中需要考慮轉(zhuǎn)換管理思維，建立更為主動的企業(yè)反腐敗規(guī)范體系。

基于ESG的特點，相較于傳統(tǒng)的監(jiān)管形式，ESG體系對企業(yè)的現(xiàn)存風(fēng)險及潛在風(fēng)險更為敏感，評價維度也更為全面。對于企業(yè)而言，一些不會受到官方監(jiān)管機構(gòu)處罰的行為同樣會觸發(fā)ESG的預(yù)警機制，使企業(yè)的評級和投資者預(yù)期受到影響，并直接影響到企業(yè)的市場表現(xiàn)。在反商業(yè)賄賂及反企業(yè)內(nèi)部腐敗事項上，道瓊斯可持續(xù)發(fā)展指數(shù)、融綠ESG評價系統(tǒng)等國際知名ESG評價機構(gòu)發(fā)布的評價標(biāo)準(zhǔn)中均將公司反腐敗制度或反腐敗措施作為區(qū)別于公司腐敗情況的單獨評價標(biāo)準(zhǔn)列出，鼓勵企業(yè)對商業(yè)賄賂或其他腐敗行為進行事前預(yù)防。

目前，我國部分互聯(lián)網(wǎng)頭部企業(yè)在制度反腐上已經(jīng)作出相應(yīng)實驗，制定了例如騰訊的《員工陽光行為準(zhǔn)則》、京東的《京東集團反腐條例》等內(nèi)部反腐制度，但從制度內(nèi)容上看依舊更多偏向于員工自律，而在舉報、調(diào)查、決議、處置、信息披露等環(huán)節(jié)上仍以提出概念為主，具體可執(zhí)行性較弱，這在成熟的ESG評價體系中難以取得較高評級。

ESG標(biāo)準(zhǔn)的誕生源自“可持續(xù)”的投資邏輯和“向善”的投資理念，也為企業(yè)帶來一套較為全面和系統(tǒng)的發(fā)展方針和運營思路，這是傳統(tǒng)監(jiān)管的“法律底線思維”所不能做到的。就反商業(yè)賄賂而言，企業(yè)需要一套或數(shù)套較為可行的自我監(jiān)管和處置方案作為實踐參考，即使是在已經(jīng)有明確法律規(guī)定的行業(yè)領(lǐng)域中，企業(yè)的自律標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)當(dāng)高于法律底線并比法律法規(guī)更為細(xì)致和直觀。全國建設(shè)統(tǒng)一大市場背景下，高效規(guī)范、公平競爭、充分開放是其核心要求，ESG評價體系下更為部門化、具體化的商業(yè)反腐是我國企業(yè)當(dāng)下需要追求的目標(biāo)。

概括而言，ESG體系中對于反商業(yè)賄賂的評價項目，相比于我國企業(yè)目前普遍遵循的方式更為具體，同時更加著重企業(yè)本身的自律制度和自律行為，在一個層面上，這樣的評價體系直接向市場和投資者揭露了企業(yè)原本潛在的腐敗風(fēng)險，加重了企業(yè)的內(nèi)部管理壓力。但從另一層面上講，ESG為企業(yè)提供了非國家強制的商業(yè)反腐指南，使企業(yè)有可能在無執(zhí)法部門介入的前提下實現(xiàn)高效反腐，提高企業(yè)的運營效率。在未來，探索、適應(yīng)和完善ESG評價體系在我國企業(yè)經(jīng)營中的作用很可能成為企業(yè)管理層學(xué)習(xí)和研究的方向之一，而其中，反商業(yè)賄賂作為ESG體系著重評估的事項，也一定需要得到更多的重視。

文/彭靖雯（作者系中同律師事務(wù)所律師，中國及美國紐約州執(zhí)業(yè)律師）

編輯/陸佳

本文刊載于《中外企業(yè)文化》2023年12期